在實(shí)際操作實(shí)務(wù)中,很多朋友對發(fā)明專利和實(shí)用新型專利區(qū)分不開,一個產(chǎn)品、一個方法,甚至一個圖形,是否應(yīng)該申報(bào)發(fā)明還是申報(bào)實(shí)用新型?或者兩者都可以申請?本文對此將予以論述,并提供了相應(yīng)的實(shí)務(wù)操作。
一般對實(shí)用新型和發(fā)明,很多人往往認(rèn)識比較片面,一般的認(rèn)識有以下幾種情況:
1、所有的產(chǎn)品都可以申報(bào)專利,而申報(bào)專利則是包括發(fā)明專利和實(shí)用新型專利,也就是說,只要是新創(chuàng)造的東西,都是可以申報(bào)專利保護(hù)的。
2、大的方面的改進(jìn),用來申報(bào)發(fā)明專利予以保護(hù);細(xì)節(jié)的、小方面的東西,則是用來實(shí)用新型申報(bào);
3、發(fā)明專利,往往就是專利,而實(shí)用新型,則不屬于專利,不值得申報(bào)。
4、發(fā)明專利和實(shí)用新型專利,只要申報(bào)上去了,公開了,就應(yīng)該受保護(hù)。
那么,既然上述看法有些片面,甚至錯誤,究竟發(fā)明和實(shí)用新型有什么區(qū)別?我們不妨看看專利法是如何來論述發(fā)明和實(shí)用新型的。
首先,專利法所稱發(fā)明,是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。也就是說,發(fā)明是一項(xiàng)新的技術(shù)方案。技術(shù)方案是指運(yùn)用自然規(guī)律解決人類生產(chǎn)、生活中某一特定技術(shù)問題的具體構(gòu)思,是利用自然規(guī)律、自然力使之產(chǎn)生一定效果的方案。技術(shù)方案一般由若干技術(shù)特征組成。例如產(chǎn)品技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是零件、部件、材料、器具、設(shè)備、裝置的形狀、結(jié)構(gòu)、成分、尺寸等等;方法技術(shù)方案的技術(shù)特征可以是工藝、步驟、過程,所涉及的時(shí)間、溫度、壓力以及所采用的設(shè)備和工具等等。各個技術(shù)特征之間的相互關(guān)系也是技術(shù)特征。另外,發(fā)明分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩大類型產(chǎn)品發(fā)明包括所有由人創(chuàng)造出來的物品做出的發(fā)明。方法發(fā)明包括所有利用自然規(guī)律的方法,又可以分為制造方法和操作使用方法兩種類型,例如對加工方法、制造方法、測試方法或產(chǎn)品使用方法等所做出的發(fā)明。專利法保護(hù)的發(fā)明也可以是對現(xiàn)有產(chǎn)品或方法的改進(jìn)。絕大多數(shù)發(fā)明都是對現(xiàn)有技術(shù)的改進(jìn),例如對某些技術(shù)特征進(jìn)行新的組合,對某些技術(shù)特征進(jìn)行新的選擇等,只要這些組合或選擇產(chǎn)生了新的技術(shù)效果,就是可以獲得專利保護(hù)的發(fā)明。
再來看看實(shí)用新型。專利法所稱實(shí)用新型,是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。也就是說,實(shí)用新型主要針對的是產(chǎn)品的形狀、結(jié)構(gòu)以及連接關(guān)系的方案,這種產(chǎn)品,一般是看得見的結(jié)構(gòu)產(chǎn)品,也有看不見的,如模塊、電路之類。產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。對產(chǎn)品形狀所提出的技術(shù)方案可以是對產(chǎn)品的三維形態(tài)的空間外形所提出的技術(shù)方案,例如對凸輪形狀、刀具形狀做出的改進(jìn);也可以是對產(chǎn)品的二維形態(tài)所提出的技術(shù)方案,例如對型材的斷面形狀的改進(jìn)。產(chǎn)品的構(gòu)造是指產(chǎn)品的各個組成部分的安排、組織和相互關(guān)系。產(chǎn)品的構(gòu)造可以是機(jī)械構(gòu)造,也可以是線路構(gòu)造。機(jī)械構(gòu)造是指構(gòu)成產(chǎn)品的零部件的相對位置關(guān)系、聯(lián)接關(guān)系和必要的機(jī)械配合關(guān)系等,線路構(gòu)造是指構(gòu)成產(chǎn)品的元器件之間的確定的連接關(guān)系。復(fù)合層可以認(rèn)為是產(chǎn)品的構(gòu)造,產(chǎn)品的滲碳層、氧化層等屬于復(fù)合層結(jié)構(gòu)。
從上述論述中,可以看出實(shí)用新型與發(fā)明的相同之處在于,實(shí)用新型也必須是一種技術(shù)方案,而不能是抽象的概念或者理論表述。實(shí)用新型與發(fā)明的不同之處在于,第一,實(shí)用新型只限于具有一定形狀的產(chǎn)品,不能是一種方法,例如生產(chǎn)方法、試驗(yàn)方法、處理方法和應(yīng)用方法等,也不能是沒有固定形狀的產(chǎn)品,如藥品、化學(xué)物質(zhì)、水泥等;此外,對實(shí)用新型的創(chuàng)造性要求不太高,而實(shí)用性較強(qiáng)?!秾@▽?shí)施細(xì)則》第二條規(guī)定:“專利法所稱的發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案?!彼侵竿ㄟ^發(fā)明人的構(gòu)思,利用自然規(guī)律創(chuàng)造出的針對各種技術(shù)問題的新的解決方案?!秾@▽?shí)施細(xì)則》第二條還規(guī)定:“專利法所稱的實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案”,也就是說,實(shí)用新型專利是對機(jī)器、設(shè)備、裝置、用具或器件的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合提出新的方案,并且該新的方案能夠在工業(yè)上制造出具有實(shí)用價(jià)值或?qū)嶋H用途的產(chǎn)品。實(shí)用新型專利同發(fā)明專利相比,一是實(shí)用新型與形狀有關(guān),保護(hù)范圍窄;二是發(fā)明具備“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步”的條件,而實(shí)用新型只需“實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步”的條件。實(shí)用新型的創(chuàng)造性水平要求比發(fā)明低,因此,有人把實(shí)用新型專利稱為“小發(fā)明”專利,把取得專利的實(shí)用新型稱為“小專利”。
另外,所有的實(shí)用新型專利都可以申報(bào)發(fā)明,反之則不可以。那么你會問那為什么別人還申報(bào)實(shí)用新型不去申報(bào)發(fā)明呢?發(fā)明不是要比實(shí)用新型價(jià)值高嗎?因?yàn)?,第一發(fā)明專利的技術(shù)方法是需要公布的,就是讓所有人知道的這項(xiàng)技術(shù)是我發(fā)明的,通過這種方式來起到一個保護(hù)的效果。那么有些企業(yè)它的方法不便公布,但是它又想保護(hù)起來,那么只能選擇實(shí)用新型。第二,實(shí)用新型申請簡單,成本低,年費(fèi)少。
我們來舉例子說明,兩者的區(qū)別可能更容易理解。比如鼠標(biāo),開始是機(jī)械鼠標(biāo),內(nèi)部設(shè)置有個小球,移動時(shí)帶動橫向和縱向定位,后來出現(xiàn)了光學(xué)鼠標(biāo),用光學(xué)定位,現(xiàn)在普遍用都是這種。光學(xué)鼠標(biāo)是在機(jī)械鼠標(biāo)的基礎(chǔ)上改進(jìn)的,改變的是鼠標(biāo)這種裝置的總體功能的一部分如定位方式,其余不變,那么光學(xué)鼠標(biāo)是發(fā)明還是實(shí)用新型?或者說光學(xué)定位是發(fā)明/實(shí)用新型?
就此類而言,因?yàn)槭髽?biāo)是從機(jī)械鼠標(biāo)進(jìn)步成光學(xué)鼠標(biāo)。就因?yàn)閭鞲衅鞯母淖?,?dǎo)致了光學(xué)鼠標(biāo)可以定義為實(shí)用新型專利,但是同時(shí)它也可以申報(bào)發(fā)明專利。從定位方法的實(shí)現(xiàn),是可以申報(bào)發(fā)明專利的。
在實(shí)務(wù)中,往往發(fā)明專利需要經(jīng)歷初審、實(shí)質(zhì)審查,一般授權(quán)時(shí)間在2-3年左右,同時(shí)審查檢索更加嚴(yán)格,因此,發(fā)明授權(quán)相對難。而實(shí)用新型因?yàn)橹贿M(jìn)行形式審查,目前而言,主要是針對新穎性、實(shí)用性問題審查,不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查,因而容易授權(quán)。但是,目前,實(shí)用新型有以下幾類情況,一般是不容易授權(quán)的,主要有:
1、采用材料組分定義實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品功能的。比如將一些材料成分作為權(quán)利要求予以保護(hù),這種專利,因?yàn)椴粚儆趯?shí)用新型保護(hù)范圍,一般不容易授權(quán),如以下審查員審查意見截圖。這一類案子,大多數(shù)通過修改后,克服了相關(guān)問題,是可以授權(quán)的。
2、簡單堆積功能形成的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)。各個結(jié)構(gòu)直接存在獨(dú)立性,沒有相互結(jié)合的功能體現(xiàn),這類實(shí)用新型,屬于簡單結(jié)構(gòu)堆積,顯然也不具備主要的進(jìn)步,無法予以授權(quán)。
3、軟件模塊類。這一類案子,在當(dāng)前比較流行,特別是隨著軟件、計(jì)算機(jī)的普及,這種實(shí)用新型越來越多。但是,這一類案子,很容易陷入公開不充分的境地,同時(shí),在實(shí)際模塊描述中,很容易陷入需要采用軟件實(shí)現(xiàn)功能的缺陷,而軟件方法,則是屬于方法類,也就是發(fā)明的范疇,從而不屬于實(shí)用新型的授權(quán)客體。一般這類案子的克服,需要采用現(xiàn)有技術(shù)的模塊,必要時(shí)需要提供產(chǎn)品模塊型號。這類案子的審查意見截圖如下:
針對實(shí)用新型的范疇把握,是申報(bào)實(shí)用新型專利的重要一步,因?yàn)閷?shí)用新型授權(quán)時(shí)間短,操作方便,也是很多人青睞的,但是,因?yàn)閷?shí)用新型具有特殊的要求,也需要采用合適方式予以規(guī)避。而發(fā)明專利,因?yàn)槠浔Wo(hù)力度強(qiáng),時(shí)間長,在必要的時(shí)候,需要采用合適的方式予以保護(hù)。而目前,計(jì)算機(jī)算法類、操作流程類、新材料類、配方類,都屬于發(fā)明申請比較熱門領(lǐng)域,一旦具有相應(yīng)的新穎性,其授權(quán)率,還是比較高的。